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研究生: 蕭宇軒
Hsiao, Yu-Hsuan
論文名稱: 論文化辯護於我國刑事審判上實行之研究
The Application of Cultural Defenses in Taiwan’s Criminal Proceedings
指導教授: 李佳玟
Lee, Chia-Wen
學位類別: 碩士
Master
系所名稱: 社會科學院 - 法律學系
Department of Law
論文出版年: 2011
畢業學年度: 99
語文別: 中文
論文頁數: 207
中文關鍵詞: 文化辯護(抗辯)文化證據涵化作用多元文化主義科學證據
外文關鍵詞: cultural defense, cultural evidences, enculturation, multiculturalism, science evidences
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  • 不論在我國或是美國,「文化辯護」並非正式的法律名詞,而只是一種訴訟策略的稱呼,係指被告主張他的行為受到文化習俗的規制與影響,以此為由,請求法院給予減輕或免除刑責的一種辯護方式。由於,在多元的社會裡,文化衝突已經是不可避免的情況,主流族群的法規範與少數族群文化習俗相互衝的問題則必須透過某種機制來加以解決。文化辯護主要就是在處理、解決此類問題。
    本文認為,根據涵化作用與多元文化主義,我國刑事司法體系必須承認文化辯護。承認文化辯護意謂著,我國刑事司法體系願意接受多元文化主義的立場,並且遵循憲法尊重多元文化之誡命。賦予少數族群於刑事訴訟程序中有提出文化辯護的權利,乃是在刑事司法領域中展現多元文化主義的最佳方式,能改善少數族群在刑事訴訟中所受壓迫的情形,亦可使人們正視自己往往帶著有色眼鏡看事物之事實。於刑事實體法上,必須在違法性層次上評斷少數族群遵循文化習俗的行為。應要深入檢視對這些遵循文化規範的行為,才有機會讓主流文化的法律體系了解到其他文化的價值觀,方能達成尊重多元文化之目的。故,應承認文化辯護為超法規阻卻違法事由。
    訴訟上如何使用文化證據是落實文化辯護的另一個關鍵。依刑事訴訟法之規定,僅法院與檢察官有選任鑑定人之權限,惟,本於改良式當事人進行主義之精神,我國目前鑑定制度的相關規範應賦予被告參與或選任鑑定人之權限。此外,本文認為,原則上應認定科學證據為無證據能力,鑑定人之意見或鑑定報告必須再具備「關連性」與「可信性」方得進入法庭。若承認文化辯護為超法規阻卻違法事由,則被告之文化背景與文化習俗與犯罪構成要件相關,文化證據應具有關連性。至於可信性之判斷,則必須透過實務上案例的累積,歸納出特定的科學、技術知識是否具備可信性的要件。只要文化證據能夠具備越多可信性之要素,便得例外承認其證據能力。

    “Cultural Defense” is not a formal legal term wherever in Taiwan or the United States. It is a strategy that defendants use in attempts to excuse criminal behavior or to mitigate culpability based on his behavior was affected by cultural practices. In pluralistic societies, culture conflicts are inevitable situations. It is the problem that must be solved when the laws of majority collide with the cultural norms of minority. Cultural defense mainly deal with this kind of issues.
    In my opinion, according to “enculturation” and “multiculturalism”, criminal legal system in Taiwan must accept the conception of cultural defense. To recognize the cultural defense suggests the criminal legal system in Taiwan is willing to adopt the argument of multiculturalism, and obey the rule of constitution about respecting multi-culture. It would be the best way to accomplish the idea of multiculturalism and a big progress for the oppression of minority in criminal system if ethnic minority were permitted to claim cultural defense in criminal proceedings. Moreover, it reminds most people of the fact that they treat things by prejudice. In criminal law, minority’s conducts which comply with cultural practices have to be regarded as justification. By viewing those conducts, the legal system could have opportunity to comprehend other cultural values. Consequently, criminal law should officially recognize the cultural defense is a new extra-statutory justification.
    Applying cultural evidences in criminal procedures is another crucial issue. In Taiwan, the code of criminal procedure provides only for courts and prosecutors to choose expert witness in trial. However, the defendants should have rights to choose their own expert witness or participates in the choosing procedure on the basis of improved adversary procedure. Furthermore, I argue that the scientific evidences do not have admissibility in principle, only when the scientific evidences possess “relevance” and “reliability”. If the cultural defense was regarded as an extra-statutory justification, the cultural background and cultural customs would be relevant to criminal behavior, which makes cultural evidences possessed “relevance”. As for the determination of reliability, accumulation of judgments in judicial system and practices would conclude the standard of reliability. The more reliable elements cultural evidences possess of, the bigger chance for them to get into court.

    第一章 緒論 - 1 - 第一節 問題意識 - 1 - 第二節 文獻回顧 - 6 - 第一項 與文化辯護相關之文獻 - 8 - 第二項 文化辯護涉及實體法的相關文獻 - 9 - 第三項 文化辯護涉及程序法的相關文獻 - 10 - 第三節 名詞定義與研究限制 - 13 - 第一項 名詞定義 - 13 - 第一款 文化 - 14 - 第二款 文化辯護 - 17 - 第三款 文化證據 - 19 - 第二項 研究限制 - 20 - 第四節 章節架構 - 21 - 第二章 文化辯護之理論基礎與相關爭議 - 25 - 第一節 文化辯護之理論基礎 - 25 - 第一項 涵化作用 (enculturation)對於行為人之影響 - 25 - 第二項 多元文化主義 (multiculturalism)與刑事司法體系 - 28 - 第一款 多元文化主義之興起 - 28 - 第二款 多元文化主義之內涵 - 29 - 第三款 多元文化主義對台灣社會的影響 - 33 - 第四款 刑事司法體系未能展現多元文化 - 37 - 第三項 刑事司法體系應承認文化辯護 - 40 - 第一款 為回應多元文化主義應承認文化辯護 - 40 - 第二款 文化辯護之相關法源依據 - 43 - 第三款 國家寬容原則 - 46 - 第二節 對於文化辯護之質疑與回應──以CHEN案、WU 案與KIMURA案說明 - 47 - 第一項 承認文化辯護本質上之疑問 - 51 - 第二項 文化辯護對女性/弱勢成員地位產生不利影響 - 56 - 第三項 承認文化辯護將會削減刑罰之功能 - 60 - 第四項 承認文化辯護有違反平等原則之虞 - 63 - 第五項 文化辯護之主張易加深刻板印象 - 65 - 第六項 文化辯護容易遭到濫用 - 68 - 第三章 文化辯護於刑事實體法上之效果 - 71 - 第一節 我國實務處理文化辯護案件之方式 - 72 - 第一項 法院認定阻卻主觀不法要件之案例 - 75 - 第一款 頭目紅包案 - 75 - 第二款 宴客賄選案 - 78 - 第三款 台北地方法院98年度訴字第1604號判決 - 79 - 第二項 辯護人於罪責層次主張減輕之案例 - 81 - 第一款 風倒木竊取案 - 81 - 第二款 屏東地院97年度重訴字第24號判決 - 82 - 第三項 法院於量刑階段考量之案例 - 84 - 第一款 花蓮高等法院88年度上訴字第348號判決 - 84 - 第二款 新竹地方法院98年度訴字第226號判決 - 86 - 第三款 台南地方法院99年度易字第583號判決 - 87 - 第四項 小結-我國實務處理文化辯護案件視事實不同而異 - 89 - 第二節 文化辯護於美國法上之相關討論 - 91 - 第一項 實務上處理文化辯護案件之方式 - 91 - 第一款 作為減免罪責之抗辯事由 (excuse defense) - 93 - 第一目 Aphaylath案 - 93 - 第二目 Kargar案 - 94 - 第三目 Podda案 - 95 - 第二款 於認罪協商或量刑程序減輕罪名或刑責 - 96 - 第一目 Kong Moua案 - 97 - 第二目 Siripongs案 - 98 - 第二項 學說上對於文化辯護的各種意見 - 99 - 第一款 於現存之抗辯事由中使用文化證據 - 99 - 第二款 作為阻卻主觀不法要件之抗辯事由 - 103 - 第三款 作為正當化之抗辯事由 (justification defense) - 105 - 第四款 作為部分罪責免除 (partial excuse)的事由 - 109 - 第三節 本文見解-文化辯護得作為超法規之阻卻違法事由 - 113 - 第一項 於違法性層次檢驗文化辯護 - 113 - 第一款 上述學說與實務意見之檢討 - 113 - 第一目 現行法無法處理文化辯護之案件 - 119 - 第二目 將文化習俗之利益納入利益衡量之實例 - 122 - 第二款 不法意識與超法規阻卻違法事由 - 126 - 第三款 文化辯護應於違法性層次中考量 - 129 - 第四款 尊重多元文化影響利益衡量之判斷 - 131 - 第二項 文化辯護之要件與限制 - 135 - 第一款 提出文化辯護之相關要件 - 135 - 第一目 文化辯護之基本要件 - 135 - 第二目 衡量尊重少數族群文化所生之利益 - 137 - 第二款 提出文化辯護之限制 - 140 - 第三項 避免濫用文化辯護 - 142 - 第一款 濫用文化辯護之案例 - 144 - 第一目 我國法上案例 - 144 - (一) 板橋地方法院94年度訴字第357號判決 - 144 - (二) 彰化地方法院97年度易字第311號判決 - 144 - (三) 越女縱火案 - 145 - 第二目 美國法上案例 - 146 - (一) Abankwah案 - 146 - (二) Reddy案 - 147 - (三) Croy案 - 149 - 第二款 避免文化辯護遭濫用之配套措施 - 150 - 第四章 文化證據於刑事訴訟上之使用 - 153 - 第一節 文化證據應以鑑定人之證據方法提出 - 154 - 第一項 鑑定人與專家證人之異同 - 155 - 第二項 我國實務與學說之意見 - 157 - 第三項 本文見解-放寬選任鑑定人之要件 - 158 - 第二節 檢察官亦可使用文化證據 - 161 - 第一項 與被告使用文化證據之差異 - 161 - 第二項 檢方不當使用文化證據之案例 - 164 - 第三項 檢方使用文化證據之限制 - 167 - 第三節 具體適用文化證據之要件 - 170 - 第一項 篩選科學證據之門檻 - 171 - 第一款 科學證據之定義 - 171 - 第二款 我國法上學說與實務處理科學證據之方式 - 173 - 第一目 實務之處理方式 - 175 - 第二目 學說建議之作法 - 177 - 第三款 美國法上篩選科學證據之門檻之演進 - 178 - 第一目 Frye案(普遍接受法則) - 178 - 第二目 聯邦證據法則第702條 - 179 - 第三目 Barefoot案 - 180 - 第四目 Daubert案三部曲 - 183 - 第四款 相關門檻之檢討 - 186 - 第二項 文化證據需經過檢驗科學證據之門檻 - 194 - 第一款 文化證據與本案事實之關連性 - 195 - 第二款 文化證據應具備可信性 - 197 - 第四節 小結 - 200 - 第五章 結論 - 203 - 參考文獻 I 一、中文文獻 I (一) 專書 i (二) 學位論文 ii (三) 期刊論文 iii (四) 翻譯文獻 vi (五) 新聞報導 vii (六) 網路資料 vii 二、外文文獻 IX (一) 專書 ix (二) 期刊論文 ix 三、相關判決 X

    一、中文文獻
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    (二) 學位論文
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    朱富美,2003,科學鑑定與刑事偵查──以人身為主,國立台灣大學法律學研究所博士論文。
    周永毅,2009,受暴者非對抗性弒親行為之評價,國立成功大學法律學研究所碩士論文。
    邵碩芬,獵首、儀式與族群關係:以阿里山鄒族mayasvi 為例,國立台東大學南島文化研究所碩士論文。
    洪菁菁,2003,神話在教育情境中的意義與應用──以三個原住民社區為例,國立花蓮師範學院國民教育研究所碩士論文。
    許恒達,2002,科學證據的後設反省──以刑事證據上的DNA證據為例,國立台灣大學法律學研究所碩士論文。
    陳啟杰,2005,外籍勞工犯罪與規範之研究,國立成功大學法律學研究所碩士論文。
    劉香君,2006,賣地的頭目:嘉蘭人的土地觀念變遷,國立清華大學人類學研究所碩士論文。
    蔡銘書,2000,科學證據之研究,國立台北大學法學學系碩士碩士論文
    羅心怡,2008,刑事程序鑑定人之地位與證據調查之研究,國立成功大學法律學研究所碩士論文。

    (三) 期刊論文
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    王皇玉,2007,文化衝突與台灣原住民犯罪困境之探討,臺灣大學法學論叢,第36卷第3期,11月,第255~297頁。
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    ────,2007,由刑法阻卻違法之概念論「國家有錯誤特權」,臺北大學法學論叢,第63期,9月,第81~126頁。
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    魏玫娟,2009,多元文化主義在台灣──其論述起源、內容演變與對台灣民主政治的影響之初探,台灣社會研究季刊,第75期,9月,第287~315頁。
    鐘國允,2006,我國弱勢族群參政與自治之憲法基礎,收錄於,劉阿榮主編,多元文化與族群關係,台北:揚智文化,12月,第29~60頁。

    (四) 翻譯文獻
    于嘉雲、張恭啟(譯),R. Keesing,1986,當代文化人類學(上冊)( Cultural anthropology : a contemporary perspecitve),台北:巨流,10月。
    朱柔若(譯),W. Lawrence Neuman,2000,社會研究方法──質化與量化取向(Social research methods : qualitative and quantitative approaches),台北:揚智文化, 5月。
    李茂興、徐伯泉(譯),Elliot Aronson, Timothy D. Wilson, Robin M. Akert,1995年社會心理學(Social Psychology),台北:揚智文化,9月。
    陳光中、秦力文、周愫嫻(譯),Neil J. Smelser,1992,二版,社會學(Sociology),台北:桂冠圖書,2月。
    楊佳陵(譯),Lawrence M. Friedman,2007,美國法導論(American Law: An Introduction),台北:商周,10月。
    蔡秋明、蔡兆誠、郭乃嘉(譯),Arthur Best,2002,證據法入門(Evidence examples and explanations),台北:元照,12月。
    鄧紅風(譯),Will Kymlicka,2004,少數群體的權利:民族主義、多元文化主義和公民權(Politics in Vernacular: Nationalism, Multiculturalism, and Citizenship),台北:左岸文化,10月。
    鄭棨元、陳慧慈(譯),John Tomlinson,2007,文化與全球化的反思(Globalization and culture),台北:韋伯文化,9月。

    (五) 新聞報導
    方寶柱,1986年1月26日,為家為債、湯英伸休學北上負擔家計,受罪受累、忍受現實殘酷闖下大禍,中國時報,第5版。
    湯英伸案相關報導,中國時報,1986年1月26日,第5版;1986年1月27日,第5版;1986年3月22日,第7版;1987年5月16日,第5版。
    林鈺雄,1987年7月30日,個案正義的盲點──從湯英伸與M女嬰談起,中國時報,第8版。
    廖元豪,2010年5月13日,逼吃豬肉…誰比較野蠻?,聯合報,A17版。
    郭芷余、王勇超,2011年1月6日,縱火求離 婦害死姑姪,蘋果日報,A19版。

    (六) 網路資料
    內政部統計月報,http://sowf.moi.gov.tw/stat/month/list.htm(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    司法周刊電子報,2010年11月19日,第1518期,http://www.judicial.gov.tw/jw9706/1518_main.html(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    行政院勞工委員會網站, http://www.evta.gov.tw/content/list.asp?mfunc_id=14&func_id=57(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    官鴻志,1986,不孝兒英伸,人間雜誌,第9期,。http://www.ali3tt.com.tw/mybrother.htm(最後瀏覽日期:2011年8月6日)
    林峰正,2010年12月9日,兩公約不是拿來說的,財團法人民間司法改革基金會網站。http://www.jrf.org.tw/newjrf/RTE/myform_detail.asp?id=2810(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
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    孫友廉,2010年8月11日,回教女工原諒雇主逼吃豬肉,蘋果日報,http://tw.nextmedia.com/applenews/article/art_id/32728194/IssueID/20100811(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    財團法人法律扶助基金會網站,http://www.laf.org.tw/laf2010/big5/b3_1_2.php?msg1=8&msg2=67&PHPSESSID=bjhmsafcu8abrq97p0vmapjdh4(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    陳賢義、林恕暉、黃敦硯,2010年12月8日,原住民獵人可望合法有「子彈」,自由電子報, http://www.libertytimes.com.tw/2010/new/dec/8/today-so4.htm(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    黃旭磊,2008年9月5日,泰億祥號回台漁工證實船長被推落海,自由電子報, http://www.libertytimes.com.tw/2008/new/sep/5/today-so12.htm(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    楊宗灝,2010年12月2日,雇主欠薪逼吃豬肉,女印勞報警,中國時報,http://news.chinatimes.com/society/0,5247,110503x112010120200142,00.html(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    楊勝裕、林師民,2010年1月22日,罕見 法官引聯國宣言 輕判殺妻男,蘋果日報,http://tw.nextmedia.com/applenews/article/art_id/32250792/IssueID/20100122(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    廖元豪,逼吃豬肉…誰比較野蠻?http://mypaper.pchome.com.tw/liaobruce/post/1320953181(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
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    蕭麗香,外籍人士犯罪統計分析,法務部網站,http://www.moj.gov.tw/ct.asp?xItem=112841&ctNode=27438(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
    鮑建信,2011年1月6日,縱火製造退婚 越配害死2命,自由電子報,http://www.libertytimes.com.tw/2011/new/jan/6/today-so3.htm(最後瀏覽日期:2011年8月17日)
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    二、外文文獻
    (一) 專書
    ADAM KUPER AND JESSICA KUPER EDS. (2009), THE SOCIAL SCIENCE ENCYCLOPEDIA. 3rd ed. London: Routledge.
    ALISON DUNDES RENTELN (2004), THE CULTURAL DEFENSE. New York: Oxford University Press.
    ERICA BEECHER-MONAS (2007), EVALUATING SCIENTIFIC EVIDENCE: AN INTERDISCIPLINARY FRAMEWORK FOR INTELLECTUAL DUE PROCESS. New York: Cambridge University Press.
    JOAN E. GRUSEC AND PAUL D. HASTINGS EDS. (2007), HANDBOOK OF SOCIALIZATION: THEORY AND RESEARCH. New York: Guilford Press.
    JOHN MONAHAN AND LAURENS WALKER (2006), AN INTRODUCTION TO SOCIAL SCIENCE IN LAW. New York: Foundation Press.
    MARIE-CLAIRE FOBLETS AND ALISON DUNDES RENTELN EDS. (2009), MULTICULTURAL JURISPRUDENCE: COMPARATIVE PERSPECTIVES ON THE CULTURAL DEFENSE. Portland: OR: Hart Publishing.
    PAMELA J. JENKINS AND STEVE KROLL-SMITH EDS. (1996), WITNESSING FOR SOCIOLOGY: SOCIOLOGISTS IN COURT. Westport: Praeger Publisher.
    SMADAR LAVIE AND TED SWEDENBURG, EDS. (1996), DISPLACEMENT, DIASPORA AND GEOGRAPHIES OF IDENTITY. Durahm&London: Duke University Press.
    SUSAN HAACK (2003), DEFENDING SCIENCE: WITHIN REASON. New York: Prometheus Book.

    (二) 期刊論文
    Alison Dundes Renteln (1993), A Justification of the Cultural Defense as Partial Excuse, 2 S. CAL. REV. L. & WOMEN'S STUD 437.
    Alison Dundes Renteln (2005), The Use and Abuse of the Cultural Defense, 20 NO. 1 CAN. J.L. & SOC'Y 47.
    Cassandra H. Welch, Note (2006), Flexible Standards, Deferential Review: Daubert’s Legacy of Confusion, 29 HARV. J.L. & PUB. POL'Y 1085.
    Cynthia Lee (2007), Cultural Convergence: Interest Convergence Theory Meets the Cultural Defense, 49 Ariz. L. Rev. 911.
    Elaine M. Chiu (2006), Culture as Justification, not Excuse, 43 AMCRLR 1317.
    Holly Maguigan (1995), Cultural Evidence and Male Violence: Are Feminist and Multiculturalist Reformers on A Collision Course in Criminal Court? , 70 NYULR 36.
    Joseph L. Peterson & and Anna S. Leggett (2007), The Evolution of Forensic Science: Progress Amid The Pitfalls, 36 STETSON L. REV. 621.
    Kristin Koptiuch (1996), “Cultural Defense” and Criminological Displacements: Gender, Race, and (Trans)Nation in the Legal Surveillance of U.S. Diaspora Asians, in DISPLACEMENT, DIASPORA AND GEOGRAPHIES OF IDENTITY 215, 215-33 ( Smadar Lavie, Ted Swedenburg, eds.).
    Leti Volpp (1994), (Mis)Identifying Culture: Asian Women and the “Cultural Defense”, 17 HVWLJ 57.
    Nancy S. Kim (2006), Essay: Blameworthiness, Intent, and Cultural Dissonance: the Unequal Treatment of Cultural Defense Defendants, 17 U. Fla. J.L. & Pub. Pol’y 199.
    Note (1986), The Cultural Defense in the Criminal Law, 99 HARV. L. REV. 1293.
    Patricia G. Steinhoff (1996), When Murder May Be Suicide And “Yes” Means “I Heard You”: The Sociologist as Cultural Interpreter, in WITNESSING FOR SOCIOLOGY: SOCIOLOGISTS IN COURT 70, 70-92 ( Pamela J. Jenkins and Steve Kroll-Smith, eds.) .
    Paul Schiff Berman (2002), The Globalization of jurisdiction, 151 UPALR 311.
    Peter Chung (2004), Standard of Review for Prosecutorial Use of Race Evidence during Trial, 38 UMIJLR 237.

    三、相關判決
    【風倒木竊取案】
    新竹地方法院96年度易字第4號判決。
    台灣高等法院96年度上訴字第2092號判決。
    最高法院98年度台上字第7210號判決。
    台灣高等法院98年度上更(一)字第565號判決。
    【頭目蜂蜜案】
    嘉義地方法院92年度簡字第1064號判決。
    嘉義地方法院92年度簡上字第151號判決。
    【湯英伸案】
    台北地方法院75年度重訴字第26號判決。
    【頭目紅包案】
    屏東地方法院刑事判決94年度選訴字第17號判決。
    高等法院高雄分院刑事判決95年度選上訴字第11號判決。
    【宴客賄選案】
    最高法院92年度台上字第4921號判決。
    【越女縱火案】
    高雄地方法院99年度重訴字第70號判決。
    【其他案例】
    台北地方法院98年度訴字第1604號判決。(性侵害)
    新竹地方法院刑事判決98年度訴字第226號。(殺人)
    台南地方法院99年度易字第583號判決。(竊盜)
    板橋地方法院94年度訴字第357號判決。(強盜)
    屏東地院97年度重訴字第24號判決。(收受贓物)
    花蓮高等法院 88年度上訴字第348號判決。(竊盜)
    彰化地方法院97年度易字第311號判決。(竊盜)
    【否定專家證人之判決】
    最高法院97年度台上字4697號判決。
    最高法院98年度台上字4960號判決。
    【曾採取Daubert案見解之判決】
    台灣高等法院93年度上訴字第2071號判決。(測謊)
    台灣高等法院93年度交上訴字第165號判決。(車禍鑑定)
    台灣高等法院93年度醫上訴字第4號判決。(醫事鑑定)
    台灣高等法院94年度上訴字第349號判決。(測謊)
    台灣高等法院94年度上訴字第420號判決。(測謊)
    台灣高等法院94年度上更(二)字第178號判決。(測謊)
    台灣高等法院94年度上更字第656號。(測謊)
    台灣高等法院97年度抗字第814號判決。(車禍鑑定)
    台灣高等法院98年度交上更(一)字第7號判決。(車禍鑑定)

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