| 研究生: |
莫藍藍 Mo, Lan-lan |
|---|---|
| 論文名稱: |
沒收制度之研究 A Study of Confiscation |
| 指導教授: |
王效文
Wang, Hsiao-Wen |
| 學位類別: |
碩士 Master |
| 系所名稱: |
社會科學院 - 法律學系 Department of Law |
| 論文出版年: | 2014 |
| 畢業學年度: | 102 |
| 語文別: | 中文 |
| 論文頁數: | 137 |
| 中文關鍵詞: | 沒收 、擴大沒收 、沒入 、沒收財產刑 |
| 外文關鍵詞: | Confiscation in criminal law, Expand confiscation, Confiscation in administrative law, Forfeiture of property |
| 相關次數: | 點閱:123 下載:9 |
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沒收作為國家強制力的化身,將人民的財產移轉為國家原始取得,傳統上認為沒收具有刑罰之性質,然而從沒收不同之物的具體分析上來看,沒收實亦有保安處分的性質。雖然沒收在立法上定位為從刑,但是沒收卻不一定必須依附於一個主刑的判決才得以宣告,所以從單獨宣告和專科沒收這一層面上來看,沒收實則具有獨立性。
沒收之物在現行法律中分為四大類:違禁物、因犯罪所生之物、犯罪所得以及犯罪工具,首先,違禁物之沒收問題主要在於法律對於違禁物並沒有一個明確的規定,那麼何者屬於違禁物以及違禁物是否應與犯罪行為有關才得以沒收等都是需要研究的問題;其次,因犯罪所生之物在刑法中多數以特別規定者來進行沒收,那麼其依據究竟是因為其與犯罪行為有關還是因為其自身具有危險性並不清楚;再次,犯罪所得的計算在目前多數係採取總額原則,由於其涉及到犯罪成本的問題,那麼其較之淨額原則是否較為合理值得探討;最後,關於犯罪工具的標準認定在實務中更是模糊,所以本文擬參考德國法加以介紹分析並希望從中有所借鑒。
德國法較之臺灣現行法多了一個擴大沒收制度,這一擴大沒收不僅僅是針對不參與犯罪行為的第三人而言,而且還涉及到行為人之「可能的」違法所得。對於第三人之處罰,著重於處罰其故意或過失等有責的行為,學說上對此當然有些批評,因為特別是僅僅是以結果論的過失行為,主觀上並無惡意,所以這樣的要求對於第三人而言實在太過嚴苛。至於針對行為人之擴大沒收,主要的問題在於所沒收之物並非被追訴之違法行為所得,那麼就有可能與罪責原則、無罪推定原則以及罪疑唯輕原則相違背。
沒收與沒入雖然分別屬於刑法與行政法,但是本文認為從二者的性質和內容來看,實質上係屬同一種制裁手段,所以在刑法與行政法產生競合的情況下,應採取刑法優先的原則,僅處罰沒收而不應再沒入,若已為沒入之處分,應納入刑罰量刑的考慮之下,作出最適當的沒收處分,避免一行為二罰的情況。
中國大陸沒收財產刑是在沒收違禁物、犯罪所得以及犯罪工具以外,對於行為人之合法財產進行嚴重侵害的刑罰措施,這無異於古代之抄家行為,直接違背了公民合法的私有財產不可侵犯之憲法原則。在刑法的層面,更是與罪責原則相違背,本文認為沒收財產刑應直接廢除,對於貪利型的犯罪行為人可以併罰有限額的罰金制代替。
This paper is focus on the research of confiscation, including the nature of confiscation, the objectives of confiscation in Taiwan, the expand confiscation system in German, the confiscations in administrative law and the forfeiture of property in Mainland China. The materials in this paper are the law and the practice in Taiwan, German and Mainland China, which are objects of the comparative analysis and the literature analysis. After the demonstration, this paper arrive at some conclusions: First, confiscation is not only the penalty but also a kind of security measure; Secondly, as a sanction, the confiscation actually has the independence; Thirdly, the calculation of the the proceeds of crime takes the total principle and the standars of criminal tool can make reference from German Criminal Law; Fourthly, as to the expand confiscation system in German law, the view of this paper is that punishment to a third person is reasonable only when he acts intentionally; Fifth, when the concurrence occurs between confiscation in criminal law and in administrative law, the judge should avoid ne bis in idem; The lastly, As result, the forfeiture of property in Mainland China should be abolished, instead of it is the quota penalty that only applicable to the rapacious criminals.
參考文獻
壹、中文
一、專書
1. Cesare Beccaria著,黃風譯,論犯罪與刑罰,中國大百科全書出版社,1993年。
2. Jeremy Bentham著,李貴方譯,立法理論,二版,中國人民公安大學出版社,2004年。
3. John Locke著,葉啟芳、瞿菊農合譯,政府論(下),商務印書館,2004年。
4. Hans-Jürgen Kerner著,許澤天、薛智仁合譯,德國刑事追訴與制裁,元照,2008年。
5. 王瑞君,罪刑法定原則:理念、規範、方法,山東大學出版社,2006年。
6. 王皇玉,刑罰與社會規訓—臺灣刑事制裁新舊思維的衝突與轉變,元照,2009年。
7. 王紹銘,道路交通管理處罰條例之案例研究—試讀「一行為不二罰原則」,司法院印行,2011年。
8. 王兆鵬、張明偉、李榮耕合著,刑事訴訟法(下),承法數位文化,2013年。
9. 曲新久,刑法的精神與範疇,修訂版,中國政法大學出版社,2003年。
10. 朱華榮主編,各國刑法比較研究,武漢大學出版社,1995年。
11. 何勤華主編,外國法律史研究,中國政法大學出版社,2003年。
12. 何勤華、夏菲主編,西方刑法史,北京大學出版社,2006年。
13. 李惠宗,行政罰法之理論與案例,二版,元照,2007年。
14. 李潔,罪與刑立法規定模式,北京大學出版社,2008年。
15. 吳庚,行政法之理論與實用,增訂五版,三民書局,2010年。
16. 邱興隆、許章潤合著,刑罰學,中國政法大學出版社,1999年。
17. 林山田,刑罰學,修訂版,臺灣商務印書館,1998年。
18. 林山田,二〇〇五年刑法修正總評,元照,2007年。
19. 林山田,刑法通論(下),十版,作者自版,2008年。
20. 林鈺雄,刑事訴訟法(上),元照,2010年。
21. 林鈺雄,新刑法總則,三版,元照,2011年。
22. 林錫堯,行政罰法,二版,自版,2012年。
23. 周冶平,刑法總論,五版,三民書局, 1972年。
24. 柯耀程,刑法總論釋義—修正法篇(下),作者自版,2005年。
25. 洪家殷,行政秩序罰論,五南,1998年。
26. 洪家殷,行政罰法論,五南,2006年。
27. 馬克昌,刑罰通論,二版,武漢大學出版社,1999年。
28. 許玉秀,刑法,十版,新學林,2012年。
29. 陳新民,行政法學總論,八版,作者自版,2005年。
30. 陳興良,刑法的價值構造,二版,中國人民大學出版社,2006年。
31. 陳興良,刑總通論,二版,中國人民大學出版社,2007年。
32. 陳子平,刑法總論(下),增修版,元照,2008年。
33. 陳文貴,行政罰與刑罰法理之研究,司法院印行,2012年。
34. 陳清秀,行政罰法,新學林,2012年。
35. 張晉藩、林中、王志剛合著,中國刑法史新論,人民法院出版社,1992年。
36. 張明楷,外國刑法綱要,清華大學出版社,1999年。
37. 張明楷,刑法格言的展開,法律出版社,2013年。
38. 張麗卿,刑法總則理論與運用,三版,五南,2007年。
39. 黃源盛主編,晚清民國刑法史料輯注(上、下),元照,2010年。
40. 黃榮堅,基礎刑法學(上),四版,元照,2012年。
41. 蔡志方,行政刑罰釋義與運用解說,三民書局,2006年。
42. 蔡震榮,鄭善印合著,行政罰法逐條釋義,二版,新學林,2008年。
43. 蔡聖偉,刑法問題研究(一),元照,2008年。
44. 鄭健才,刑法總則,增訂版,三民書局,1985年。
45. 樊鳳林,刑罰通論,中國政法大學出版社,1995年。
46. 薛瑞麟,俄罗斯刑法研究,中国政法大学出版社,2000年。
47. 蕭榕主編,世界著名法典選編—刑法卷,中國民主法制出版社,1998年。
48. 韓忠謨,刑法原理,十五版,作者自版,1982年。
49. 蘇俊雄,刑法總論(Ⅲ),修正版,元照,2000年。
二、學位論文
50. 万志鵬,沒收財產刑研究,西南政法大學博士論文,2010年
51. 林傅哲,論從刑中財產利益之剝奪,國立臺灣大學法律研究所碩士論文,2006年。
52. 林萬生,行政沒入,國立中正大學法律學研究所碩士論文,2010年。
53. 周俞宏,論犯罪所得之剝奪,國立成功大學法律學研究所碩士論文,2011年。
54. 陳雅譽,論我國犯罪所得沒收法制與實證研究—與美國法制之比較,交通大學管理學院科技法律學程學位論文,2010年。
55. 張鶴齡,論沒收,國立中正大學法學院法律學研究所碩士論文,2011年。
三、期刊論文與專書論文
56. 王飛躍,犯罪工具沒收研究,中外法學,第22卷第4期,2010年9月,頁615-629。
57. 田正恆,從實務上論沒收,法學評論,第51卷第5期,1985年5月,頁7-13。
58. 古承宗,財產刑罰作為「剝奪不法利益」之手段—兩岸(財產)刑法制度之比較,軍法專刊,第55卷第4期,2009年8月,頁119-136。
59. 吉章,走私工具的沒收問題,民主憲政,第44卷第8期,1973年8月,頁30。
60. 李潔,論一般沒收財產刑應予廢止,法制與社會發展,2002年第3期(總第45期),頁97-103。
61. 吳耀宗,德國刑法追徵(Verfall)制度之研究─兼論我國現行刑事法制之「追徵」相關規定,刑事法雜誌, 第45卷第3期,2001年6月,頁253-278。
62. 吳俊毅,因違法行為所得沒收(Verfall)之法律性質—以德國刑法第73條及第73條a-e作出發,法務部調查局洗錢防制中心出版,「94年洗錢防制工作年報」,2006年,頁60-80。
63. 吳天雲,沒收犯罪所得的法律性質與具體適用—以是否扣除成本為例,法學新論,第37期,2012年8月,頁113-141。
64. 吳天雲,無形財產利益的沒收範圍與方法,收於:甘添貴教授七秩華誕祝壽論文集(上冊),承法,2012年,頁669-693。
65. 邱聰安,論沒收與物之關係,刑事法雜誌,第37卷第5期,1993年10月,頁85-99。
66. 林山田,論刑罰制度中之沒收,軍法專刊,第21卷第5期,1975年5月,頁14-19。
67. 林東茂,刑事政策與自由主義,收於:甘添貴教授六秩祝壽論文集:刑事法學之理想與探索(四),學林文化,2002年,頁1-30。
68. 林志潔,最高法院發回判決與上訴審制度—以沒收相關判決為核心,月旦法學雜誌,第209期,2012年10月,頁76-105。
69. 柯耀程,沒收、追徵、追繳與抵償制度之運用與檢討,法令月刊,第59卷第6期,2008年6月,頁4-26。
70. 柯耀程,沒收、追徵、追繳與抵償法理詮釋系列(一)—沒收與追徵之法律效果定性,軍法專刊,第57卷第3期,2011年6月,頁143-164。
71. 柯耀程,沒收、追徵、追繳與抵償法理詮釋系列(二)—剝奪犯罪工具與不法利益之思維,軍法專刊,第57卷第4期,2011年8月,頁94-115。
72. 柯耀程,沒收、追徵、追繳與抵償法理詮釋系列(三)—不法所得與連帶追徵,軍法專刊,第57卷第5期,2011年10月,頁21-43。
73. 侯海熊,沒收之研究,軍法專刊,第21卷第4期,1975年4月,頁33-36。
74. 洪復青,吸收關係與同謀共同正犯及沒收供犯罪所用物之研究,軍法專刊,第3卷第2期,1954年2月,頁17-20。
75. 洪福增,沒收之性質與無差別之沒收,刑事法雜誌,第2卷第4期,1958年4月,頁49-54。
76. 洪福增,論沒收,收於:同作者,刑法之理論與實踐,增訂版,刑事法雜誌社印行,1988年,頁449-484。
77. 洪家殷,行政罰法之介紹,律師雜誌,第303期,2004年12月,頁14-23。
78. 洪家殷,行政罰上之一行為不二罰原則及其適用,月旦法學教室,第88期,2010年2月,頁42-54。
79. 姚貝,俄羅斯沒收財產刑的興起和衰落,求是學刊,第39卷第1期,2012年1月,頁101-105。
80. 郭永發,海峽兩岸對於犯罪所得查扣與沒收之研究—兼述金門、連江地區犯罪所得之查扣與沒收,日新司法年刊,2014年,頁181-190。
81. 陳樸生,沒收之法的性格,國立政治大學學報,第34期,1976年12月,頁1-32。
82. 陳和慧,論沒收,軍法專刊,第25卷第2期,1979年2月,頁16-20。
83. 陳文貴,從行政罰看行政不法與刑事不法之交錯,法令月刊,第58卷第11期,2007年11月,頁36-51。
84. 陳文貴,談我國行政罰法制度下的行政不法行為與刑罰之界限,法學新論,第4期,2008年11月,頁101-129。
85. 陳清秀,行政罰法上不當利益之追繳問題,法學叢刊,第55卷第4期,2010年10月,頁25-53。
86. 陳彥良,內線交易犯罪所得計算爭議研析—最高法院九十八年度臺上字第四八〇〇號判決,月旦法學雜誌,第188期,2011年1月,頁201-220。
87. 孫德耕,論刑法總則關於沒收之實用,刑事法雜誌,第5卷第1期,1962年1月,頁6-14。
88. 許育典,行政罰與刑罰的競合—評臺北高等行政法院九十五年訴字第一四三六號判決,月旦裁判時報,第3期,2010年6月,頁20-25。
89. 許澤天,數罪併罰之沒收宣告—簡評最高法院九十六年度臺上字第六二七四號刑事判決,月旦裁判時報,第21期,2013年6月,頁43-48。
90. 張肇平,漫談叛亂罪犯之財產沒收,軍法專刊,第11卷第4期,1965年,頁13-15。
91. 傅美惠,論沒收—刑法修正案「沒收」規範評析,中正法學集刊,第17期,2004年11月,頁177-236。
92. 靳宗立,犯罪所得之剝奪與沒收、追徵、追繳、抵償制度之檢討,檢察新論,第5期,2009年1月,頁156-168。
93. 楊大器,刑法沒收規定之研討,刑事法雜誌,第10卷第2期,1966年4月,頁15-17。
94. 詹世元,泛論沒收(上),法律評論,第34卷第9期, 1968年9月,頁16-20。
95. 詹世元,泛論沒收(下),法學評論,第34卷第10期,1968年10月,頁16-20。
96. 蔡章麟,主刑宣告緩刑之效力是否及於沒收,軍法專刊,第4卷第8期,1955年8月,頁3-6。
97. 蔡震榮,論行政罰上一事不二罰之原則,收於:公法學與政治理論,元照,2004年,頁522-555。
98. 鄭健才,沒收之研究,華岡法粹,第11期,1979年5月,頁63-69。
99. 寧詩敏,周建新,淡淡犯罪工具的證據作用及其認定和處理,法治論叢,1993年第4期,頁44-46。
100. 鄧湘全,防制組織犯罪所採取擴大沒收制度之檢討,刑事法雜誌,第42卷第4期,1998年8月,頁36-66。
101. 劉秉鈞,論犯罪的法律效果—以保安處分之目的與刑罰之差異為中心,收於:甘添貴教授七秩華誕祝壽論文集(上冊),承法,2012年,頁625-668。
102. 薛智仁,沒收之定位與從屬性(上),臺灣本土法學,第98期,2007年9月,頁21-37。
103. 薛智仁,沒收之定位與從屬性(下),臺灣本土法學,第99期,2007年10月,頁31-45。
104. 薛智仁,販賣毒品罪之犯罪所得沒收範圍—最高法院100年度臺上字第842號判決,臺灣法學雜誌,第224期,2013年5月,頁62-72。
105. 薛智仁,內線交易之犯罪所得概念,政大法學評論,第129期,2012年10月,頁245-299。
106. 謝望原,刑法中的沒收制度,中國刑事法雜誌,2009年第6期,頁3-9。
四、其他
107. 刑事法律問題研究(第四輯),司法周刊社印行,1989年。
108. 行政罰法解釋及諮詢小組會議記錄彙編,法務部編印,2007年。
109. 全國法規資料庫:http://law.moj.gov.tw/index.aspx。
110. 德國刑法典(2002年修訂),徐久生,莊敬華合譯,中國方正出版社,2004年。
貳、德文
一、專書
111. Baumann, Jürgen/ Weber, Ulrich/ Mitsch, Wolfgang: Strafrecht: Allgemeiner Teil: Lehrbuch, 11. Aufl., Bielefeld 2003.
112. Bohnert, Joachim: Ordnungswidrigkeitenrecht, 4. Aufl., München 2010.
113. Eser, Abin, Die strafrechtlichen Sanktionen gegen das Eigentum, Tübingen 1969.
114. Heinrich, Bernd: Strafrecht Allgemeiner Teil: Grundlagen der Strafbarkeit, Aufbau der Straftat beim Vollendungs- und Versuchsdelikt, 2. Aufl., Stuttgart 2010.
115. Jescheck, Hans-Heinrich/Weigend, Thomas: Lehrbuch des Strafrechts Allgemeiner Teil, 5. Aufl., Berlin 1996.
116. Klesczewski, Diethelm: Ordnungswidrigkeitenrecht: Ein Lehrbuch, München 2010.
117. Meier, Bernd-Dieter: Strafrechtliche Sanktionen, 3. Aufl., Heidelberg 2009.
118. Podolsky, Johann/Brenner, Tobias: Vermögensabschöpfung im Straf- und Ordnungswidrigkeitenverfahren, 4. Aufl., Stuttgart 2010.
119. Rönnau, Thomas: Die Vermögensabschöpfung in der Praxis, München 2003.
120. Roxin, Claus: Strafrecht Allgemeiner Teil Band I: Grundlagen•Der Aufbau der Verbrechenslehre, 4. Aufl., München 2006.
121. Schäfer, Gerhard/ M. Sander,Günther/van Gemmeren, Gerhard: Praxis der Strafzumessung, 2. Aufl., München 2012.
122. Streng, Franz: Strafrechtliche Sanktionen: Die Strafzumessung und ihre Grundlagen, 3. Aufl., Stuttgart 2012.
123. Vormbaum, Thomas/Welp, Jürgen: Das Strafgesetzbuch: Sammlung Änderunsgesetze und Neubekanntmachungen, Band 3: 1975 bis 1992, Baden-Baden 2000.
二、注釋書
124. Beck'scher Online-Kommentar StGB, hg. v. Heintschel-Heinegg, Stand: 22. 7. 2013, Edition: 23.
125. Fischer, Thomas, Strafgesetzbuch und Nebengesetze, 60. Aufl., München 2013.
126. Kindhäuser, Urs, Strafgesetzbuch Lehr- und Praxiskommentar, 5. Aufl., Baden-Baden 2013.
127. Kühl, Kristian, Strafgesetzbuch Kommentar, 27. Aufl., München 2011.
128. Leipziger Kommentar. Strafgesetzbuch, Bd. 1, 3, hg. v. Heinrich Wilhelm Laufhütte/Ruth Rissing-van Saan/Klaus Tiedemann, 12. Aufl., Berlin 2008.
129. Münchener Kommentar zum Strafgesetzbuch Bd. 1, hg. v. Wolfgang Joecks/Klaus Miebach, 2. Aufl., München 2011.
130. Münchener Kommentar zum Strafgesetzbuch Bd. 2, hg. v. Wolfgang Joecks/Klaus Miebach, 2. Aufl., München 2012.
131. Nomos Kommentar zum Stafgesetzbuch, hg. v. Urs Kindhäuser/Ulfried Neumann/Hans-Ullrich Paeffgen, 4. Aufl., Baden-Baden 2013.
132. Schönke, Adolf/Schröder, Horst, Strafgesetzbuch Kommentar, hg. v. Albin Eser/ Nikolaus Bosch/Günter Heine/Jörg Eisele/Bernd Hecker/Jörg Kinzig/Walter Perron/Detlev Sternberg-Lieben/Ulrike Schittenhelm, 28. Aufl., München 2010.
133. Systematischer Kommentar zum Strafgesetzbuch, Bd.Ⅰ,Ⅱ, hg. v. Jürgen Wolter, 8. Aufl., Köln, Stand: 139. Lieferung (Juli 2013).