| 研究生: |
洪佳如 Hung, Chia-ju |
|---|---|
| 論文名稱: |
論公共工程採購契約之違約金條款 The Penalty of Public Construction Procurement Contract |
| 指導教授: |
郭麗珍
Kuo, Li-chen |
| 學位類別: |
碩士 Master |
| 系所名稱: |
社會科學院 - 法律學系 Department of Law |
| 論文出版年: | 2007 |
| 畢業學年度: | 95 |
| 語文別: | 中文 |
| 論文頁數: | 148 |
| 中文關鍵詞: | 公共工程採購契約 、賠償性違約金 、懲罰性違約金 |
| 外文關鍵詞: | Public Construction Procurement Contract, compensative penalty, punitive penalty |
| 相關次數: | 點閱:171 下載:8 |
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公共工程採購契約之違約金條款,於契約實務上受到廣泛地運用,本文參考行政院公共工程委員會所頒佈之工程採購定型化契約範本以及相關函釋,整理出各式各樣的違約金條款,即雙方當事人為了促其契約順利履行,預先因應各種不同的違約情事,課予違約之一方以給付違約金之不利益。違約金條款雖對雙方當事人均具有規制性,然而「賠償性違約金」與「懲罰性違約金」二者在規範目的、約定要件及法律效果上各異,除了區分何種違約情形下方得約定懲罰性違約金以外,尚須個別針對各該違約金條款作「賠償性違約金」或「懲罰性違約金」之定性。此外,其約定數額之合理性亦為本文所關心之重點,並檢討當前所使用之定型化契約,其違約金條款有何尚待改進之缺失。
The Penalty of Public Construction Procurement Contract has been used broadly in practice. This article refers to the standard form of construction contract and several related regulations ordained by Public Construction Commission, Executive Yuan, listing penalty terms under a variety of conditions which is used to promote the execution and to prevent the violation of agreements by compensation or punishment. Even though both are restrictive to either side of the contract, the “compensative penalty” differs from “punitive penalty” in guidelines, conditions and effects. In addition to the definition of the occasions when the punitive penalty comes to effect, the essentiality of individual penalty clause, whether it’s compensative penalty or punitive penalty, is discussed. Furthermore, the rationality of the amount to be stipulated in the contract is another emphasized focal point while the reference penalty clause in standard form of construction contract is reviewed and some advice has been announced for future promotion.
一、 書目
1. Robert Cooter & Thomas Ulen原著,溫麗琪編譯,《法律經濟學》,華泰,台北,民國92年6月。
2. 王利明,《違約責任論》,中國政法大學出版社,民國85年4月。
3. 王伯儉,《工程人員契約法律實務》,永然文化,台北,民國89年11月。
4. 王書江、曹為,《日本民法》,五南,台北,民國81年8月。
5. 史尚寬,《債法總論》,台北,民國72年。
6. 古嘉諄、劉志鵬主編,《工程法律實務解析(一)》,元照,台北,民國94年9月。
7. 古嘉諄、陳希佳、顏玉明主編,《工程法律實務解析(二)》,元照,台北,民國95年2月。
8. 行政院公共工程委員會,《公共工程爭議處理案例彙編I、II》,行政院公共工程委員會,台北,民國86年。
9. 行政院公共工程委員會,《政府採購爭議處理事件案源及問題類型分析》,行政院公共工程委員會,台北,民國93年6月。
10. 李永然,《工程爭議與解決法律實務》,永然文化,台北,民國93年10月。
11. 李永然、施盈志,《工程承攬契約、政府採購與仲裁實務》,永然文化,台北,民國94年2月。
12. 吳庚,《行政法之理論與實用》,自版,台北,民國92年8月。
13. 林富村,《預售房屋》,自版,新竹,民國79年11月。
14. 林誠二,《民法理論與問題研究》,瑞興,台北,民國80年7月。
15. 林誠二,《民法債編各論(中)》,瑞興,台北,民國91年。
16. 林麗珍,《公共建設永續發展人才教育—各機關辦理公共工程常見司法爭議類型化之研究(第一冊)》,行政院公共工程委員會,台北,民國91年12月。
17. 邱聰智,《新訂民法債編通則(上)》,輔仁大學法學叢書編輯委員會,台北,民國89年9月。
18. 邱聰智,《新訂民法債編通則(下)》,輔仁大學法學叢書編輯委員會,台北,民國90年2月。
19. 邱聰智,《新訂債法各論(中)》,元照,台北,民國91年10月。
20. 邱聯恭,《爭點整理方法論》,國立台灣大學法學叢書,台北,民國90年。
21. 施啟揚,《契約的訂定與履行》,正中,台北,民國69年。
22. 唐國盛,《政府採購法律應用篇》,永然文化,台北,民國92年4月。
23. 孫森焱,《民法債編總論》,三民,台北,民國90年。
24. 國立台灣大學法律學研究所外國法編譯委員會,《德國民法》,國立台灣大學法律學研究所,台北,民國54年5月。
25. 張道周,《違約金與最高利率之限制》,台灣嘉義地方法院,嘉義,民國90年11月。
26. 陳怡成,《預售屋買賣法律常識》,漢湘,台北,民國86年4月。
27. 黃立,《民法債編總論》,自版,台北,民國91年9月。
28. 黃立主編,《民法債編各論(上)》,元照,台北,民國91年。
29. 黃茂榮,《債法各論(第一冊)》,植根,台北,民國92年。
30. 黃鈺華主編,《政府採購法解讀—逐條釋義》,元照,台北,民國92年7月。
31. 黃榮堅,《基礎刑法學(上)》,元照,台北,民國92年5月。
32. 廖國禎,《營建管理》,台北,科技圖書,民國83年6月。
33. 劉宗榮,《定型化契約專輯》,三民,台北,民國87年1月。
34. 蔡墩銘教授六秩晉五壽誕祝壽論文集編輯委員會,《現代刑事法與刑事責任》,台北,國際刑法學會中華民國分會,民國86年2月。
35. 鄭正忠、朱一平、黃秋田,《法國民法》,五南,台北,民國90年5月。
36. 鄭玉波,《民法債編各論(上)》,三民,台北,民國78年。
37. 鄭玉波,《民法債編總論》,三民,台北,民國91年6月。
38. 羅昌發,《政府採購法與政府採購協定論析》,元照,台北,民國93年10月。
39. 羅醒亞,《營建工程管理與實務》,詹氏,台北市,民國86年6月。
二、 碩士論文
1. 李金松,營建工程契約風險分配之研究—以公共工程為中心,國立中正大學法律學研究所碩士論文,民國93年。
2. 林辰熹,工程採購契約之承攬報酬及危險負擔移轉問題探討,東吳大學法律專業碩士論文,民國95年。
3. 林政華,定金、違約金規範功能之研究,東吳大學法律學系碩士班乙組碩士論文,民國85年。
4. 徐憶茹,從消費者保護論預售屋買賣建築業之民事責任,成功大學法律學研究所碩士論文,民國92年。
5. 陳淑勤,從交易安全制度建立之觀點論預售屋買賣,成功大學法律學研究所碩士論文,民國91年。
6. 葉銘功,違約金之研究,東吳大學法律學研究所碩士論文,民國84年。
7. 葉英蕙,工程契約履行擔保之研究,東吳大學法律學研究所碩士論文,民國83年。
8. 劉權澤,機關違反政府採購契約之研究--以工程採購為中心,國防大學法律學研究所碩士論文,民國95年。
三、 期刊論文
1. 丁穩勝,〈物價飆漲,供料商以情事變更拒絕供料應如何因應?〉,營造天下,第105期,頁14-18,民國93年9月。
2. 丁穩勝,〈展延工期與展期費用之法律及經濟分析〉,營造天下,第104期,頁22-27 ,民國93年8月。
3. 丁蓓蓓,〈違約金問題知多少〉,人事月刊,第57期,頁83-86 ,民國79年5月。
4. 王伯儉,〈漏項之處理〉,營造天下,第99期,頁21-24,民國93年3月。
5. 余文恭,〈論工程契約之性質及其義務群〉,月旦法學,第129期,頁19-32,民國95年2月。
6. 李金松,〈異常工地狀況損失的風險分配與求償〉,營造天下,第109/110期,頁11-17,民國94年2月。
7. 李金松,〈論公共工程契約報價的計算錯誤〉,營造天下,第106期,頁3-7,民國93年10月。
8. 吳憲彰,〈工程合約實務問題泛論(1)--逾期完工違約金賠償〉,營造天下,第18期,頁41-46,民國86年6月。
9. 林永汀,〈契約所定的違約金是什麼性質〉,現代地政,第142期,頁47,民國82年4月。
10. 林忠義,〈違約金分類標準之建立暨現行法違約金相關問題之省思--評最高法院八十三年度臺上字第二八七九號判決〉,月旦法學,第17期,頁103-110,民85年10月。
11. 林明鏘,〈促進民間參與公共建設法事件法律性質之分析〉,臺灣本土法學雜誌,第82期,頁218-225,民國95年6月。
12. 林誠二,〈損害賠償總額預定違約金之損害舉證問題〉,臺灣本土法學雜誌,第36期,頁169-175,民國91年7月。
13. 林誠二,〈論政府採購之履約保證金--兼評最高法院九一年度臺上字第九○一號民事判決〉,臺灣本土法學雜誌,第72期,頁41-62,民國94年7月。
14. 林曉瑩、黃麗蓉,〈論業主與承商之共同遲延 -上-〉,營建知訊,第268期,頁64-67,民國94年5月。
15. 林曉瑩、黃麗蓉,〈論業主與承商之共同遲延 –下-〉,營建知訊,第269期,頁64-68,民國94年6月。
16. 邱駿彥,〈約定服務年限與違約金之法律問題探討〉,輔仁法學,第20期,頁164-168,民國89年12月。
17. 邱聯恭講、沈方維整理、彭昭芬整理,〈關於工程承包契約所生違約金請求事件之爭點整理〉,月旦法學,第57期,頁121-140,民國89年2月。
18. 范曉玲,〈過失所致之純粹經濟上損失(下)〉,月旦法學,第27期,頁78-82,民國86年8月。
19. 孫森焱,〈論違約金與解約金〉,法令月刊,第47卷第12期,頁3-10,民國86年12月。
20. 孫森焱報告、王澤鑑主持、劉夢蕾紀錄,〈論違約金與解約金--民法研究會第七次學術研討會紀錄〉,法學叢刊,第42卷第3期,第167期,頁117-128,民國86年7月。
21. 張宏節、江苑臻,〈公共工程總價承攬契約數量差異問題研究〉,月旦法學,第103期,頁120-137,民國92年12月。
22. 郭玲惠,〈工程契約中之給付遲延與懲罰性違約金〉,月旦法學教室,第11期,頁8-9,民國92年9月。
23. 黃世郎,〈軍事工程契約糾紛與求償之研究〉,空軍學術月刊,第579期,頁97-106 ,民國94年2月。
24. 黃立,〈工程契約物價指數條款、契約的反面解釋與加班費、誤餐費問題--最高法院八十九年度臺上字第四八四號判決評釋〉,臺灣本土法學雜誌,第14期,頁23-32 ,民國89年9月。
25. 黃鈺媖,〈淺談業主停工索賠限制責任約款之效力〉,營造天下,第114期,頁18-21,民國94年6月。
26. 黃泰鋒,〈工期展延合理補償之請求依據--論情事變更原則適用性〉,營造天下,第40期,頁17-22,民國88年4月。
27. 詹森林,〈信用卡定型化契約與卡債風暴〉,月旦法學,第135期,頁29-45,民國95年8月。
28. 楊淑文,〈工期展延之爭議與履約調解〉,月旦法學,第143期,頁128-147,民國96年4月。
29. 楊淑文,〈預售屋交易契約之法律性質及其相關法律問題之研究〉,政大法律評論,第57期,頁139-161,民國86年6月。
30. 劉宗榮,〈論免責約款之控制體系(上)〉,台大法學論叢,第12卷第1期,民國72年。
31. 鄭冠宇,〈違約金的現在與未來〉,律師雜誌,第240期,頁28-38,民國88年9月。
32. 賴良杰,〈工程合約變更設計約定條款之法律性質與效果〉,營造天下,第105期,頁19-21 ,民國93年9月。
33. 錢國成,〈違約金與違約定金〉,法令月刊,第42卷第十期,頁6-7,民國80年10月。
34. 謝定亞、楊蔚,〈公共建築營造工程契約與法律競合關係之分析〉,建築學報,第24期,頁103-120,民國87年3月。
35. 謝定亞、楊蔚,〈由法學觀點分析我國公共建築工程契約之法律問題〉,中國土木水利工程學刊,第9卷第4期,頁707-717,民國86年12月。
36. 謝金聰,〈談違約金債權(一)〉,現代地政,第268期,頁38-41,民國92年10月。
37. 謝金聰,〈談違約金債權(二)〉,現代地政,第269期,頁70-73 ,民國92年11月。
38. 謝哲勝 ,〈懲罰性賠償〉,台大法學論叢,第30卷第1期,頁113-161,民國90年1月。
39. 顏玉明,〈營建工程契約進度及工期問題之探討〉,月旦法學,第129期,頁33-49,民國95年2月。
40. 藍秉強,〈從「工期展延索賠爭議」到「逾期罰款爭議」的趨勢預測〉,仲裁,第71期,頁90-94,民國93年5月。
四、 外國文獻
(一) 英文
1. Christovich, M. M. and T. J. R. Stadnik "COMMENT: Judicial Modification of Penal Clauses--A Survey of Recent Developments." Tulane Law Review 53, P.523-553. (February, 1979)
2. Edlin, A. S. and A. Schwartz. Chicago-Kent Law Review 78, P.46-49. (2003)
3. Friedler, N. E. Z. Louisiana Law Review 60, P.1093-1099. (Summer, 2000)
4. Gertz, C. M.. "COMMENTS: The Selection Of Choice Of Law Provisions In International Commercial Arbitration: A Case For Contractual Depecage." Northwestern Journal of International Law & Business 12,P.165-167. (Spring/Summer, 1991)
5. Jun, W. Loyola of Los Angeles Law Review 29, P.1075-1078. (April, 1996)
6. Olazabal, A. M. "Formal and Operative Rules in Overliquidation Per Se Cases." American Business Law Journal 41, P.503-554, (Summer, 2004)
7. Talley, E. L. Stanford Law Review 46, P.1195-1243. (May, 1994)
8. Torgans, K. "ARTICLE: SOME COMPARATIVE ASPECTS OF CONTRACT LAW IN CIVIL AND COMMON LAW SYSTEMS." International Legal Perspectives 12, P.37-62. (Fall, 2001/Spring, 2002).
9. White, N. J. B.. Harvard Law Review 115, P.1401. (March, 2002)
(二) 日文
1. 三宅正男,『契約法(總論)』(青林書院,1987年)。
2. 佐藤孝幸,『實務契約法講義』,(民事法研究会,2004年11月)。
3. 椿寿夫,『民法(財產法)』,(有斐閣,2004年5月)。
4. 潮見佳男,『債権総論』,(信山社,2004年3月)。
五、 司法實務見解
(一) 最高法院判例
19年度上字1554號
50年度台上字第2705號
59年度台上字第1590號
61年度台上字第2922號
62年度台上字第1394號
62年度台上字第1546號
70年度台上字第2221號
72年度台上字第85號
83年度台上字第3265號
(二) 最高法院判決
70年度台上字第4782號
70年度台上字第1644號
71年度台上字第1678號
73年度台上字第2814號
78年度台上字第1392號
81年度台上字第2484號
82年度台上字第1440號
82年度台上字第1439號
82年度台上字第2529號
83年度台上字第1393號
85年度台上字第2995號
86年度台上字第147號
86年度台上字第1620號
86年度台上字第2976號
87年度台上字第2563號
89年度台上字第412號
89年度台上字第1021號
89年度台上字第1156號
90年度台上字第1844號
91年度台上字第1213號
92年度台上字第352號
92年度台上字第444號
92年度台上字第1175號
92年度台上字第2673號
92年度台上字第2741號
93年度台上字第999號
93年度台上字第359號
93年度台上字第1827號
93年度台上字第1950號
94年度台上字第771號
94年度台上字第1304號
94年度台上字第1539號
94年度台上字第1873號
94年度台上字第1961號
95年度台上字第225號
95年度台上字第627號
(三) 最高法院決議
68年度第9次民庭總會決議
(四) 高等法院判決
臺灣高等法院89年度重上字第179號
臺灣高等法院89年度重上字第347號
臺灣高等法院90年度重上字第8號
臺灣高等法院高雄分院91年度台簡上字第31號
臺灣高等法院高雄分院91年度重上字第83號
臺灣高等法院91年度重上字第293號
臺灣高等法院91年度重上字第342號
臺灣高等法院92年度上易字第99號
臺灣高等法院93年度上更(1)字第92號
臺灣高等法院93年度保險上字第71號
(五) 地方法院判決
臺灣屏東地方法院93年度建字第15號
臺灣臺北地方法院95年度訴字第6307號
(六) 最高行政法院判決
91年度判字第1778號
91年度判字第2347號
94年度裁字第00013號
(七) 高等行政法院判決
高雄高等行政法院90年度訴字第1087號
六、 其他
(一) 查核結果品質缺失懲罰性違約金機制常見問題及解答:中華民國94年3月11日行政院公共工程委員會工程管字第09400081220號函
http://210.69.177.103/PCCWeb2//upload/files/4/
c6d_940131_2.doc (2007/6/15)
(二) 工程採購契約範本:
http://www.pcc.gov.tw/PCCWeb2//upload/files/66/
em2.pdf (2007/6/14)
(三) 公共工程廠商延誤履約進度處理要點:行政院院臺工字第○九一○○四六三八七號函核定 (91/11/18)
http://www.pcc.gov.tw/content/engmanagement/
engmanagerule/Construct_control_correlation
_stipulation/Administrative_regulations/public
_works
_merchant_delays_processing_main.htm (2007/6/14)
(四) GATS議定書下載:(93/4/24)
http://cwto.trade.gov.tw/kmDoit.asp?CAT294&CtNode=868 (2007/6/15)
(五) 政府採購協定:
http://www.pcc.gov.tw/content/purchase/jk/nb3/
nb3a/nb3a1.htm (2007/6/15)
(六) 張秀夏、律師張菀萱,廠商參與政府採購案-爭議救濟途徑淺析(上)(93/1/11)
http://www.mylawyer.com.tw/column/column.asp?NID=N713755 (2007/6/15)
(七) 機關委託環境景觀總顧問服務契約範本:
http://210.69.177.103/PCCWeb2//upload/
files/21/c_2_b_6_4_6_4.exe (2007/6/15)
(八) 人力委外勞務採購契約範例:
http://210.69.177.103/PCCWeb2//upload/files/21/
2_bm_6_9_5.exe (2007/6/15)
(九) 勞務採購契約範本:
http://www.pcc.gov.tw/content/purchase/
govpurchaselaw/yzand_correlation_stipulation/block_1/ex_3.htm (2007/6/15)
(十) 財務採購契約範本:
http://www.pcc.gov.tw/PCCWeb2//upload/
files/66/em3.pdf (2007/6/15)
(十一) 行政院公共工程委員會檔案下載:
http://210.69.177.103/PCCWeb2/admin/
archive/downloadDocument.jsp (2007/6/15)
(十二) 高雄市建築物申領使用執照竣工查驗注意事項:(82/5/19)
http://build.kcg.gov.tw/law/local_10.htm (2007/6/15)
(十三) 加速公共工程推動,有關廠商請領工程款項之核付:(八九)工程字第八九○三二二四一號 (89/11/6)
http://www.pcc.gov.tw/content/engmanagement/
engmanagerule/Construct_control_correlation
_stipulation/Related_information_Delivers/
The_factory_invites_to_get_nucleus_of_the
_project.htm (2007/6/15)
(十四) 採購契約要項:(95/1/2)
http://www.pcc.gov.tw/content/purchase/
govpurchaselaw/yzand_correlation_stipulation/
Officially_passes_passes/Purchase_contract
_important_itemttt.htm (2007/6/14)
(十五) 三級品質管理制度:中華民國92年7月23日工程管字第09200305600號函
http://www.pcc.gov.tw/content/engmanagement/
engmanagerule/qualitymanagerule/920723.htm (2007/6/14)
(十六) 工程施工查核小組作業辦法:(91/8/21)
http://210.69.177.103/content/qualitymanage/
okzktmqn/Construction_checks_the_group_work
_means.htm (2007/6/15)